开公司有个容易被忽视的窗口期：营业执照下来之前，发起人已经开始租场地、买设备、签装修合同、招人谈工资。这些合同签在公司设立阶段，一旦公司顺利成立，问题不大；可一旦公司没开成，或者成立后合同债务没人认账，麻烦就来了——供应商拿着合同找谁？发起人之间互相推，说"这是公司的债，公司没成立跟我无关"。公司设立纠纷处理的正是这一地鸡毛：设立中公司签的合同、欠的钱，到底由谁承担。
设立中的公司还没有法人资格，但法律承认它是一个"准组织体"——为了设立公司而存在的共同体。它的活动由发起人执行，产生的权利义务按一定规则在公司成立后由公司承继，或在公司未成立时由发起人承担。公司法解释三第 1 条把发起人定义为：为设立公司而签署章程、向公司认购出资或者股份且履行公司设立职责的人。判断一个人是不是发起人，看三件事：签没签章程、认没认购出资、履没履行设立职责，三者都具备才算。
例子里的甲、乙、丙都签了章程、认缴了出资，丙虽然反悔不缴，但只要他参与了设立（签章、认缴），就仍是发起人，要承担发起人责任。这一点很多当事人想不通：我钱都没缴，凭什么还担责？因为发起人责任不以实缴为前提，而以"参与设立"为前提。
这是解释三第 2 至 4 条的核心，实务里最容易出错的地方，核心看合同名义：
以发起人个人名义签订：合同相对人是发起人本人，公司成立后，相对人可以选择由公司承担，也可以选择由发起人承担——选择权在相对人手里，不是公司说了算。公司想免责，得能证明相对人明确同意由发起人个人承担（比如合同里写明"与公司无关"）。
以设立中公司名义签订：公司成立后，合同权利义务由公司承继，公司直接对相对人负责。此时发起人原则上不再对相对人承担合同责任，但公司拒绝承继或未成立的，发起人要兜底。
公司未成立：不管以谁的名义签的，为设立公司而发生的费用和债务，由全体发起人承担连带责任。这是最重的规则——公司没开成，发起人就是一个临时合伙体，对外连带。
例子里的装修合同以"筹备组"名义签——筹备组不是独立主体，本质是设立中公司的代表，公司没成立，甲、乙、丙连带承担 80 万元装修款。设备合同以乙个人名义签，公司没成立时乙个人先对外担责（相对人直接起诉乙没问题），乙再依据内部约定向其他发起人追偿——但对外，乙是跑不掉的。
公司设立失败的，为设立发生的债务对外由发起人连带清偿，对内怎么分摊，是发起人之间的内部问题。解释三第 4 条给了规则：按发起人之间的约定分担；没有约定的，按出资比例分担；因部分发起人过错导致公司未成立的，有过错的一方承担相应责任。
例子里的 Z 公司没成立，直接原因是丙不缴出资。如果甲、乙能证明丙的违约是设立失败的主因，内部清算时丙要多担一部分；但对外，债权人仍然可以要求甲、乙、丙任何一个人全额清偿——内部怎么分是你们的事，先把外债还了。
实践里常见的问题是：发起人之间没签设立协议，只有口头分工。这时内部追偿就靠出资比例 + 实际支出凭证。我建议设立阶段就把费用分担规则写进协议，别等公司没开成才来扯"谁该多出钱"。
设立协议是发起人之间关于设立公司的合意，章程是公司成立后的"宪法"。两者冲突时怎么处理？广东高院 2025 年新公司法解答的口径是：公司治理问题原则上按章程；设立协议与章程不冲突且涉及非治理问题（比如出资、费用分担、违约责任）的，适用设立协议。
换言之：公司成立后，章程说了算的部分（机构设置、表决规则）不能拿设立协议去推翻；但设立阶段埋下的出资安排、费用分担、违约条款，章程没有覆盖的，设立协议仍然有效。例子里的三个人如果签了设立协议约定"丙不按期出资应承担违约责任"，即使公司没成立，这条约定也约束丙。
| 你的处境 | 判断要点 | 路径 |
|---|---|---|
| 以个人名义签合同、公司成立 | 相对人可在公司与发起人之间选择 | 争取让相对人确认由公司承担，或与公司签订承继协议 |
| 以设立中公司名义签合同、公司成立 | 公司承继合同权利义务 | 相对人起诉公司，发起人一般不再对相对人担责 |
| 公司未成立 | 设立费用债务由全体发起人连带 | 对外清偿后按约定/出资比例向其他发起人追偿 |
| 因个别发起人过错致设立失败 | 过错方对内多担责，对外不免连带 | 固定违约证据，内部追偿 |
| 债权人 | 公司未成立可告全体发起人连带 | 一并起诉，选择有支付能力的被告 |
这类纠纷实务里有几个容易拉锯的点。
其一，"为公司设立而签"的认定。发起人签的合同五花八门，有的明显是个人消费，有的借设立之名签与设立无关的合同。判断标准是：合同是否为了设立公司的目的、是否属于合理必要的设立行为。明显超出设立范围的个人债务，不能算进发起人责任。举证上，主张"是设立债务"的一方要拿出证据——合同目的条款、资金流向、相对人的认知。
其二，相对人能不能"两头都要"。解释三给的是选择权：相对人可以选择由公司承担，也可以选择由发起人承担，但只能选一个，不能既告公司又告发起人全额双份。实践中有的债权人把公司和发起人列为共同被告，请求"任一承担"——法院通常支持在责任不重合的前提下并列，但明确禁止双重受偿。
其三，发起人内部追偿的诉讼时效和证据。对外清偿后发起人向其他发起人追偿，实务里要按约定或出资比例算清份额，且证据要留好：付款凭证、分摊计算、催告记录。很多发起人吃亏在"钱是我付的，但拿不出是我付的凭证"。
要。为设立公司而发生的费用和债务，公司未成立的，由全体发起人承担连带责任。对外债权人可以要求任何一名发起人清偿全部债务，发起人内部再按约定或出资比例分摊。
相对人有权选择由公司承担或由发起人个人承担。想免除个人责任，需要相对人明确同意由公司承担，或者合同本身写明与发起人个人无关。
签了章程、认购了出资、履行了设立职责的人就是发起人。没实缴出资不影响发起人身份，发起人责任不以实缴为前提，参与设立就要承担相应责任。
公司治理问题按章程；设立协议与章程不冲突且涉及非治理问题（出资、费用分担、违约责任）的，按设立协议。公司成立后新加入的股东不受设立协议约束。
可以选择公司和发起人之一承担责任，也可以并列请求"任一承担"，但不能双重受偿。公司承担后，发起人在其责任范围内免除。
这类案子我接的时候先拉一张"设立费用表"：每一笔合同谁签的、以谁的名义、钱进哪个账户、是不是为公司花的。表一出来，责任归属基本就清楚了一半——个人名义 + 设立目的 + 公司未成立 = 发起人连带，跑不掉。然后我再看有没有可争取的空间：相对人有没有明确同意个人承担、合同算不算明显超出设立范围、内部过错方是谁。做发起人这边，我建议第一时间把协议、转账、发票归拢，别等对方起诉了才翻旧账；做债权人这边，把全体发起人一并列上，挑有支付能力的告。要处理的，把设立协议、章程草案、合同和付款流水找齐，我们先把费用表拉出来，就知道钱该谁出了。